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文章來源：２１ＣＮ 

6月13日，中國WTO研究會聯合中國汽車流通協會在北京召開了歐系品牌進口汽車總經銷商會議，這是自2007年9月商務部、中國汽車流通協會、中國汽車技術研究中心等政府部門和行業組織試圖規范進口汽車市場以來，有關方面就此發起的新一輪磋商。

參加6月13日會議的人士向記者透露，這次會議向跨國汽車公司清晰地傳遞了中國有關政府部門及中介機構解決進口汽車市場諸多違法、違規以及不平等、不合理問題的決心，起到了一定的“震懾”作用。接下來，中國WTO研究會和汽車流通協會還要分別召開多種不同類型的研討會，深入探討、多方聽取意見，為政府決策部門提供解決存在問題切實可行的依據。

目前，中國進口汽車市場面臨的主要問題是：在進口關稅大幅降低、人民幣升值背景下進口汽車價格不降反升，外國汽車企業通過其在中國設立的獨資或者控股總經銷商壟斷了中國進口汽車的銷售渠道和價格，通過關聯交易逃避關稅，總經銷商制訂的奢華的4S店建設標準大量浪費中國資源，授權經營合同中存在很多“霸王條款”等等這些行為都嚴重危害了中國國家、汽車生產銷售企業和消費者的利益。

中國WTO研究會副會長徐秉金說，外資壟斷中國進口汽車市場后，中國汽車企業進一步喪失了與外資談判的籌碼。同時，由于國外汽車可以長驅直入地進入中國市場，他們也將逐漸失去與中國企業合作的興趣。因此，中國必須在開放汽車市場的同時，強化對本國市場的控制力。

正面接觸

參加6月13日總經銷商會議的歐系品牌進口汽車總經銷商包括梅賽德斯-奔馳（中國）汽車銷售有限公司以及戴姆勒東北亞投資公司、寶馬（中國）汽車銷售有限公司、大眾進口車銷售有限公司、保時捷（中國）公司、標致雪鐵龍（中國）汽車銷售有限公司、路虎、捷豹（中國）公司等數家公司。參會人員中，有公司首席財務官、負責政府事務以及負責網絡和銷售的人員。

此次會議討論了進口汽車價格、授權經營合同等問題。針對進口汽車價格虛高的問題，奔馳中國的代表說，過去三年來，奔馳進口到中國的汽車價格并未發生變化，而且，同樣價格的車型還增加了配置。

對此，中國WTO研究會副會長徐秉金援引從海關部門得到的數據指出，2006年，奔馳S500完稅價是144萬元。實施《汽車品牌銷售管理實施辦法》（以下簡稱《辦法》）、奔馳中國成為總經銷商之后，這款車的完稅價格大幅提高至162萬元，漲價12%。奔馳另兩款暢銷的車型S350和CLS350漲價幅度達到7%和9%。

一些總經銷商代表還表示，相比原來的區域代理商，總經銷商在網絡建設上投入很大。奔馳代表稱，包括進口業務和合資公司業務，奔馳中國還在虧損當中。不過，眾所周知，由于中國進口汽車市場高速發展和進口汽車價格虛高，幾乎所有的跨國公司在中國的進口車業務都是盈利的，而且利潤率遠遠高于歐洲和美國市場。否則，無法解釋他們逐年加大進口量的做法。

徐秉金對奔馳代表的觀點提出不同意見后，其他進口汽車總經銷商的代表除了稱贊《汽車品牌銷售管理實施辦法》有一定的積極作用以外，閉口不談總經銷商強加給經銷商的種種不合理要求。

中國WTO研究會聘請的律師陳群也列舉了授權經營合同中大量違法、違規以及和平等不合理條款，并逐條進行了批駁。對此，總經銷商的代表大都辯稱，這是為了確保銷售網絡的質量。而當徐秉金等人問及“是否你們在歐洲美國對經銷商也是一年一授權，可以隨便解除授權合同；也修建豪華的4S店，4S店的建材、甚至桌椅板凳也要到你們指定的地方購買”等問題時，他們卻無言以對。

另外，此次會議上，被寶馬公司以所謂的“股權變更”為借口解除授權的某經銷商也向會議主辦方和寶馬公司的代表提出了申訴。

關注層級提高

據了解，此次會議之前，5月30日，中國WTO研究會已經召集了一次有多位政府官員和業內專家參加的座談會。原對外貿易經濟合作部副部長、中國第3任復關/入世談判首席代表、中國WTO研究會會長谷永江；原國家經貿委副主任、中國復關/入世談判代表團原副團長俞曉松；商務部原副部長張志剛；原外經貿部部長助理、中國WTO談判代表團副團長徐秉金；原海關總署關稅司司長，中國復關/入世關稅談判組組長吳家煌；等等參加了此次座談會。除此之外，還有商務部、工商總局、海關總署的多位現任司局級官員參加。

同時，中國WTO研究會還啟動了“進口汽車政策對中國汽車產業安全的影響與對策課題及進口汽車反壟斷問題研究”，聽取行業專家、中國經銷商和外國汽車企業駐華代表的意見，給政府決策部門提供決策依據。課題組還聘請了汽車行業多位資深專家作為顧問。

此前，針對外資壟斷中國進口汽車市場的問題，有關方面已經進行了充分調查研究，也提出了很多解決方案。中國WTO研究會此次啟動的??部門。這些老領導和專家的加入，也提升了政府部門和汽車業界對于這些問題的關注度，有利于推動問題的盡快解決。

商務部市場體系司有關人士在會上表示，最近商務部計劃對《辦法》進行評估，評估時會希望吸收各方意見，另外也要在網上征詢意見，對《辦法》做一些調整和修訂，以便更加符合國家利益和行業利益。

規范合同先行

中國WTO研究會和中國汽車流通協會計劃先從規范授權經營合同，廢除霸王條款入手，按照世貿組織規則，尋求完善補充修改《辦法》的有效途徑。。

根據中國汽車流通協會此前進行的經銷商自查發現，總經銷商與經銷商簽訂的授權經營合同存在大量違法、違規以及不平等、不合理條款。比如，合同用非中文文字簽訂、缺乏對總經銷商行為的約束，經銷商承擔的權利和義務不對等，授權期限過短（一年）、總經銷商可以單方面決定是否續約等等。陳群律師表示，很多條款明顯違反了《合同法》、《公司法》、《民法通則》、《稅法》、《反壟斷法》以及《反不正當競爭法》等中國法律，而且有違WTO原則和國際慣例，顯失公平。

6月13日會議上，標致品牌進口車銷售負責人表示贊同實行標準合同文本的做法，但其他總經銷商代表都未表態。

據了解，國家工商總局有關負責人在5月30日的會議上，對規范合同的做法給予了肯定，并表示將全力支持。該局主要負責總經銷商和授權經銷商的核準備案，沒有該局的核準，企業不得開展汽車銷售行為。

附：一些違法、不合理、顯失公平的合同條款

在“進口汽車政策對中國汽車產業安全的影響與對策課題”下，中國WTO研究會通過向經銷商發放調查問卷以及電話方式，收集了大量總經銷商與經銷商簽署的授權經營合同中的違法、不合理、顯失公平的合同條款。涉及到寶馬、奔馳、大眾、豐田、雷克薩斯等幾乎所有主要跨國汽車公司。中國WTO研究會組織的律師團經過詳細分析認為，有些條款明顯違反《合同法》、《公司法》、《民法通則》、《反不正當競爭法》、《反壟斷法》、《稅法》等法律的規定。還有不少地方違反法律規定的平等、公平、等價有償、合同自由、誠實信用、禁止權利濫用等原則。本文選擇部分最為常見、溫和的不平等條款刊出，同時還保留了大量表述更加復雜、不平等程度更加嚴重的合同條款。此處選擇部分刊出。

1，經銷商應當遵守XX汽車公司不時實施、修訂或更新的指明對經銷商有約束力的標準(“XX經銷商標準”)。

點評：本條違反《中華人民共和國合同法》第十四條：要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應當符合下列規定：內容具體確定；表明經受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。

2，經銷商須雇用合格的人員，包括一名總經理、一名財務經理、一名零件經理、一名服務經理和一名銷售經理。經總經銷商事先同意，該等職位可以兼任。未經總經銷商事先同意，經銷商的該等雇員不得從事或參與任何品牌的任何車輛（但總經銷商批準的其他車輛除外）的經營、銷售或服務。

點評：本條違反《中華人民共和國民法通則》第三十六條：法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。法人的民事權利能力和民事行為能力，從法人成立時產生，到法人終止時消滅。

3，經銷商應有雙方不時約定的XX產品的年度銷售指標；如果未達成一致，則由XX中國做出合理的規定。如果經銷商未完成年度銷售指標，XX中國可通過發出14天的書面通知要求經銷商提交改進計劃方案，由XX中國批準。改進計劃方案應納入XX中國提出的任何建議，包括改進的時間框架。

點評：本條款給了總經銷商極大的權利，極不合理、不公平，當然總經銷商所“做出合理的決定”的有效性也要受到法律的嚴格審查，如其內容違反了有關法律、法規的強制性規定，則為無效。

4，經銷商對其高級經理進行變動時，應事先取得XX汽車有限公司及XX（中國）汽車貿易有限公司的書面同意。僅在XX汽車有限公司及XX（中國）汽車貿易有限公司全權確定，變動可能直接或間接損害經銷商履行本協議項下的義務時，方可拒絕上述同意。

點評：本條違反《中華人民共和國公司法》第二百一十七條、第二十一條、第三十八條、第九十九條、第一百條、第四十七條、第五十條、第一百零九條、第一百一十四條、第一百一十五條、第一百六十六條。

廠商和經銷商是兩個獨立注冊的合法經營的具有平等法律地位的法律主體，一方不應該也無權對另一方內部經營管理事務進行干涉，一方也無權對另一方的管理組織結構調整進行干涉，否則會違反公司法中自主經營條款。

5，XX汽車有限公司及XX（中國）汽車貿易有限公司可通過對經銷商有關財務和企業文件的檢查，核實股本和債務金額、參與??（如有），并要求經銷商采取為確保全面遵守本款而需采取的合理措施。經銷商參與結構的變更須經XX汽車有限公司及XX（中國）汽車貿易有限公司事先書面同意：但只有在變更可能直接或間接損害經銷商對本協議的履行時，方可拒絕上述同意。

點評：經銷商結構或股東轉讓的情況，是經銷商內部事務，只要此變化不影響所簽協議的正常履行，廠商無權干涉經銷商投資主體合法的組成結構形式或股東間合法的所有權轉讓行為。

6，未經XX汽車有限公司及XX（中國）汽車貿易有限公司事先書面同意，經銷商在本協議期限內不得在中國直接或間接自行或通過代理人、合伙人或關聯公司作為進口商、分銷商、經銷商、制造商、抽傭經紀商或以其它方式交易、銷售或參與銷售任何競爭品牌（注：此處省去具體品牌）汽車，但是經銷商可接受這些品牌二手車的銷售（是否屬于“二手車”由XX汽車有限公司及XX（中國）汽車貿易有限公司認定）

點評：本條違反《中華人民共和國民法通則》第三十六條。

只要不影響所簽代理協議的正常履行，經銷商有權利選擇自己的經營方式或通過獨立的關聯公司代理其他品牌來降低經營風險及實現更大的經濟效益，廠商無權干涉。

7，本協議有效期自生效日期起為一（1）年。XX汽車有限公司及XX（中國）汽車貿易有限公司有權選擇對本協議進行續期，每次續展的期限為一年、XX汽車有限公司及XX（中國）汽車貿易有限公司在行使該選擇權時，應在本協議原期限或續期（視情況而定）屆滿日期前至少提前90日給經銷商發送書面通知，表明XX汽車有限公司及XX（中國）汽車貿易有限公司欲對本協議續期。

點評：本條違反《中華人民共和國合同法》第十四條。

此經營期限當不少于3年，但雙方可做特殊約定。續約的權利歸雙方所有，總經銷商單方的選擇權、決定權，屬于免除經銷商方主要權利的格式性條款，并無效力。